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법철학 26, 관습적인 법률에 대한 설명

철학과 2022. 6. 12. 00:52

강한 재량권의 행사

드워킨의 법적 실증주의에 대한 공격은 법이 '권을 심각하게 받아들여야 한다'는 그의 우려에 따라 결정적으로 근거를 두고 있다. 권리는 공동체 복지와 같은 다른 고려사항들을 능가한다. 하트의 주장대로 어려운 사건의 결과가 판사의 개인적인 의견, 직관 또는 강한 재량권의 행사에 좌우된다면 개인의 권리는 심각하게 훼손된다. 내 권리는 단순히 공동체의 이익에 종속될 수 있다. 대신, 드워킨은 내 권리가 법의 일부로 인정되어야 한다고 주장한다. 따라서 그의 이론은 법적 실증주의가 전달할 수 있는 것보다 개인의 권리와 자유를 방어하는 데 더 많은 힘을 준다.
그의 가장 잘 알려져 있고 가장 포괄적인 작품인 '로즈 엠파이어'에서 드워킨은 '관습주의'와 실용주의 둘 다에 대해 대대적인 공격을 시작한다. 전자는 법은 그 후 법률적 관습으로 지정하는 사회적 관습의 기능이라고 주장한다. 즉, 법은 특정한 관습(예를 들어 상급 법원의 결정이 하위 관습에 구속력을 갖는다는 것)을 따르는 것에 지나지 않는다고 주장한다. 관습주의는 또한 법을 불완전한 것으로 간주한다.  법은 판사들 자신의 선호로 채워지는 '갑'을 포함한다. 판사들은 다시 말해서 '강력한 재량권'을 행사한다.
드워킨은 관습적인 법률에 대한 설명은 법률 제정 과정에 대한 설득력 있는 설명이나 개인의 권리에 대한 적절한 강력한 방어를 제공하지 못한다고 주장한다. 드워킨의 '법은 청렴함'이라는 비전(나중에 참조)에서 판사는 관습주의자가 주장하듯이 자신 또는 자신을 자신의 도덕적 또는 정치적 신념이나 정치적 신념에 목소리를 내거나 심지어 입법부나 다수 유권자가 찬성할 것으로 생각하는 신념에 목소리를 내주는 것으로 생각하지 않고, 일련의 저자로 생각해야 한다.그는 관습법이다. 

관련 문제들을 다루는 사건

드워킨의 말대로 그는 다른 판사들이 비록 그의 경우와 꼭 같지는 않지만 관련 문제들을 다루는 사건을 결정했다는 것을 알고 있다.  그는 어떻게 발전하는 이야기를 가능한 한 좋게 만들 것인가에 대한 자신의 판단에 따라 그들의 결정을 그가 해석해야 하는 긴 이야기의 일부로 생각하고 계속해야 한다.
드워킨에 따르면 실용주의자들은 과거의 정치적 결정이 국가 강제력을 정당화한다는 견해에 회의적인 태도를 취한다. 대신에 그들은 그러한 정당성을 판사의 그러한 강요를 행사하는 정의나 효율성이나 다른 미덕에서 찾는다. 이 접근법은 권리를 계기적으로 다루기 때문에 권리를 심각하게 받아들이지 못한다. 그들은 독립된 존재를 가지고 있지 않다. 권리는 삶을 더 좋게 만드는 수단일 뿐이다. 실용주의는 판사들이 어떤 결정을 내리든 지역사회의 미래를 위해 최선을 다하고, 그 결정을 위해 과거의 일관성을 그 자체를 위해 가치 있는 것으로 거부하면서 해야 한다.
드워킨이 말하는 '진실성으로서의 법'(나중에 참조)만이 주의 무력 사용에 대한 납득할 만한 정당성을 제공한다. 그는 우리에게 '법의 제국은 영토나 권력이나 과정이 아니라 태도에 의해 정의된다'고 말한다. 다시 말해서 법은 가장 넓은 의미에서 정치를 다룬 해석적 개념이다. 그것은 우리의 삶과 지역사회를 개선하고자 한다는 점에서 건설적인 접근법을 채택한다.